据了解，“借腹生子”这一现象，世界许多国家都有存在，由此引发的民事纠纷也连绵不断。为防止法律纠纷和伦理危机，２００１年，我国卫生部出台了《人类辅助生殖技术管理办法》，明确提出禁止实施任何形式的代孕技术，从而在法律层面堵截了“借腹生子”。

　　但事实上，还是有许多不能生育的妇女渴望自己的家庭能有个孩子，为了这一梦想，她们不惜违法，不惜冒险。因此，虽然卫生部已经明文禁止，但是近年来，包括厦门在内的各地网站还是频频出现“代孕”广告。另外，虽然法律禁止“代孕”或“借腹生子”，但是，目前如何查处此类现象，发生争议后，孩子应该归哪一方所有？还有，关于孩子的权责如何分配？法律上仍然存在空白。

　　借腹生子“借”走老公

　　离婚引出“借腹生子”

　　孩子！孩子！孩子！

　　孩子被前夫刘志东（化名）“抢”走了。在离婚官司进行前，趁辛玲不在家的时候，丈夫悄悄地抱走了三岁的儿子。虽然这个孩子跟她没有血缘关系，但孩子是她目前唯一的精神寄托，因未能生育，她特别渴望能够有一个孩子，结婚十年，这也是她最大的渴望。

　　近日，辛玲主动向法院提出离婚，她说，刘志东不仅长期和第三者来往，而且近年来还染上了赌博恶习，每天必赌到凌晨三四点，家也不管了。

　　辛玲提出，儿子归她抚养。但是，她没有想到，刘志东也一心要争取儿子的抚养权，为此，他还向法官“自曝内幕”，陈述了他们“借腹生子”的秘密。

　　开庭的时候，辛女士以自己生育困难要求儿子的抚养权，但刘志东在法庭上大喊说：“离婚，我同意！但儿子不是你生的，是别人生的。把别人生的儿子判给你这个没有血缘关系的女人养，合理吗？”

　　辛玲为何要争夺一个与自己没有血缘关系的孩子呢？在这场复杂的官司当中隐藏着一段“借腹生子”的故事。

　　丈夫跟着代孕女子走了

　　１９９４年，辛玲认识了刘志东，两人于当年结婚。据辛玲说，结婚头几年，两人还算恩爱。结婚一年多后，辛女士曾经怀过一次孕，但因被查出宫外孕，孩子没能生出来，还切除了一条输卵管，从此之后将近十年，她没有再怀过孕。

　　刘志东说，辛玲非常想要一个孩子，于是要求他去“借腹生子”，他“奉命”在外面找了个叫阿丽的女人，并生下了一个儿子。阿丽分娩那天，辛女士假装怀孕躲在母亲家，而孩子的真正生母则冒用辛女士的名字去了医院，至于后来的出生证等等，都是在这个假怀孕的基础上办的。那个替他们怀孕的女人，就是辛女士所说的第三者阿丽。刘志东说，自己也是在借腹生子的过程中和阿丽发生了感情，辛女士可谓是弄巧成拙。

　　这个孩子出生后，辛玲也很高兴。未能生育的辛玲，把这个和她没有血缘关系的孩子看成自己的宝贝，呵护有加。如今，孩子已经三岁了。但是，据辛玲说，这三年来，刘志东一直和那个叫阿丽的女人保持着不正当的男女关系。

　　辛玲说，那个叫阿丽的女人因“借腹”成为“第三者”，与刘志东长期往来。

　　离婚，孩子该归谁？

　　辛玲提出离婚，刘志东坚持要孩子的抚养权。他向法官要求，让辛玲和儿子做亲子鉴定。辛玲反对做亲子鉴定。她拿出了前埔医院出具的出生医学证明及独生子女证，上面记载的母亲是辛玲。

　　一计不成，刘志东又向法院递上另一份亲子鉴定的申请。这回他申请鉴定的是儿子与第三者阿丽之间的亲子关系，如果亲子鉴定能证明，孩子和阿丽是母子关系，这样就可以排除孩子与辛玲之间的血缘关系。

　　辛玲坚决不同意亲子鉴定。辛玲的律师还找出最高法院的批复及相关案件，意思是说如果双方都同意做亲子鉴定的，法院应准许；如果只有一方要求的，法院应做另一方的思想工作；如果另一方坚决不配合时，法院不应该启动亲子鉴定的程序。

　　刘志东强调说，抚养关系是基于血缘关系成立的，孩子是阿丽生的，辛玲怎么可能对和自己没有血缘关系的儿子产生真正的感情。因此，他认为，孩子不能判给辛玲。

　　“借腹生子”是违法行为，法院不支持针对此类违法行为的亲子鉴定。据此，今年２月９日，一审法官驳回了刘志东的申请，把孩子判给了辛玲。

　　中介４万年薪招代理孕妇

　　虽然，我国早在２００１年８月１日实施《人类辅助生殖技术管理办法》、《人类精子库管理办法》两项法规，明确禁止代孕和“借腹代孕”。但是，由于不能生育妇女数量不少，是一个很大的群体，她们对于“借腹生子”存在强烈的需求。因此，此类现象虽然未获法律保护，但并不少见。

　　去年厦门曾出现“借腹生子”的中介机构。该机构建立了专门网站，并打出广告说，该公司在厦门设立了相关“办事处”，声称可借腹生子，同时在网上招聘代理孕妇，年薪４万元起。

　　据了解，该机构以４万元以上年薪，长期招聘代理孕妇，还包吃包住包零花，并有提成，其中高级代理孕妇１７个月的薪金在８万元以上，要求是：漂亮、聪明、学历高、生过小孩、离婚的。网站上显示，这家“代孕”机构的总部在香港，厦门办事处办公地点在厦门市区湖滨南路。经媒体曝光后，目前这家网站经营机构已经销声匿迹。

　　但是，在网站上，此类“借腹生子”的中介机构并不少见。最近，多家“代孕网”的网站频频亮相，公开招募“代孕志愿者”和“生子需求者”。

　　基于对不能生育者的同情，也有一些专家认为，有生育困难的夫妻想要有孩子，这种人之常情，单纯想通过法律来一禁了之，恐怕也很难。代孕的市场客观存在，而且这个市场的隐蔽性非常强，单纯的禁止只会使国家的法律形同空文，同时增加其中的交易成本。与其如此，不如承认其合法性，并对此类行为进行规范。

　　而支持禁止“代孕”的观点则认为，“代理受孕”和“借腹生子”会引发道德危机，导致代孕母亲的子宫和身体工具化或商品化。另外，“借腹生子”还可能引发许多难以解决的法律纠纷。

　　禁止不如规范管理

　　福建凌一律师事务所林志铭律师：目前，我国民法并没有对借腹生子作出禁止性规定，相关的民事行为并不违法。《人类辅助生殖技术管理办法》第二条规定：“本办法适用于开展人类辅助生殖技术的各类医疗机构。”该办法只是卫生部颁布的部门规章，不宜作为规范亲属和监护关系的法理依据。

　　有生育困难的夫妻想要有孩子，这种人之常情，单纯想通过法律来一禁了之，恐怕也很难。代孕的市场客观存在，单纯的禁止只会使国家的法律形同空文，同时增加其中的交易成本。与其如此，不如承认其合法性，并对此类行为进行规范。

　　实际上，代孕相当于夫或妻一方（即有生育能力的这方）在配偶的允许下，与自愿的他人生育子女，所生之子女由其法定配偶收养，自愿的代孕者同意送养。这是一种事先有约定的收养关系。

　　目前由于《收养法》对此无规定，故只能适用《民法通则》第十六条的规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。”一旦作为生父或生母的代孕者一方提出要求监护非婚生子，鉴于双方又没有收养协议，那只能依法判决代孕者胜诉。只要对我国《收养法》作出修改，增加“代孕前必须签订收养协议”等有关内容，就可以实现对其规范管理。

　　借腹生子两难困境

　　厦门大学法学院副教授、研究生导师黄健雄：在现实生活中，借腹生子无非有两种实现方式，一种是通过科学手段用试管婴儿等方法来实现。对此，卫生部颁布了《人类辅助生殖技术管理办法》和《人类精子库管理办法》，两个法规明确禁止两项活动：代孕和买卖精子、卵子、受精卵。所以，这一方式实际上已经被法律明文禁止。

　　另一种就是通过婚外性行为而实现借腹生子的目的，目前还没有一个法规对这种方式进行规范。这种方式不仅违反社会伦理道德，其不良后果甚至比用科学的方式借腹生子更为严重。因为它不仅会破坏家庭、社会的安定，还会诱发道德风险。然而不孕症又是客观存在的事实，据统计其发病率约８％，全世界有５０００万至８２００万人患有此症。社会有义务帮助不孕夫妇圆为人父人母之梦。